[ 古晶 ]——(2003-9-2) / 已閱92116次
1. 信托財產(chǎn)的管理及處分方案與受益人權益息息相關。受托人可以將信托財產(chǎn)的管理及處分委托創(chuàng)始機構代為處理，但應在資產(chǎn)信托證券化計劃中明確載明；
2. 如果受托人委任創(chuàng)始機構及其他機構作為服務人，管理及處分信托財產(chǎn)，則一般應簽訂獨立的文件；
(3) 投資說明書
投資人依據(jù)資產(chǎn)信托證券化計劃，發(fā)行優(yōu)先級受益憑證。受托人向特定人發(fā)行優(yōu)先級受益憑證而不公開招募時，受托人應向買受人或應募人提供證券發(fā)行說明書，詳細說明特定人之范圍，發(fā)行證券的性質、數(shù)量、面值、認購方式、回報率、回報方式、內在風險、市場交易，優(yōu)先級受益憑證的轉讓限制等相關內容。
第五章 證券化前提下對我國現(xiàn)行法律的分析及要求
第一節(jié) 標準資產(chǎn)證券化流程對法律的要求
一. 住房抵押貸款證券化的流程簡介
住房抵押貸款證券化是一項專業(yè)分工極為細致的技術工程，是以住房抵押貸款為基礎，通過提供銀行的信用（包括自身信用和衍生信用如其它銀行的信用證擔保和保險公司的保單等）進行構建的證券設計、發(fā)行和兌付的全過程。住房抵押貸款證券化一般通過以下程序進行運作：
1 剝離貸款，形成貸款組合。由銀行等機構作為項目發(fā)起人，通過對現(xiàn)有信貸資產(chǎn)進行清理、估算和考核，選擇一定數(shù)量的住房抵押貸款作為證券化目標，并從資產(chǎn)負債表中剝離出來，形成一個貸款組合(即資產(chǎn)池)，作為證券化的基礎資產(chǎn)。
2 出售貸款組合。項目發(fā)起人通過合同的方式向作為證券發(fā)行人的SPV出售所選定的貸款組合。作為基礎資產(chǎn)的貸款組合，一般不通過銀行直接出售給投資者，通常是將貸款組合賣給專門從事資產(chǎn)支持證券的設計和發(fā)行的SPV，如美國的聯(lián)邦住宅抵押貸款公司就屬于此類特殊目的公司。SPV按特定的標準從全國各省市公積金管理中心和發(fā)放個人住房貸款的各家商業(yè)銀行收購個人住房公積金貸款及個人住房商業(yè)性貸款。
3 對貸款組合進行信用評級和信用增級。SPV在與相關的證券化過程參與者簽訂了一系列確定權利、義務的法律文件后，根據(jù)規(guī)范化的證券市場運作方式，聘請信用評級機構對貸款組合的信用風險進行信用評級，以揭示證券的投資風險及信用水平，作為擬定發(fā)行證券的定價和證券結構設計的依據(jù)。如果信用評級機構的評級結果沒有達到目標投資者的要求，為了吸引更多的投資者并確保證券的順利發(fā)行，SPV還必須采取提供超額抵押等方式的自我增級，或尋找信用級別更高的銀行、保險公司等信用增級機構為其出具信用證或保單進行增級，以提高擬發(fā)行的資產(chǎn)支持證券的信用等級。通過必要的信用增級后，再次聘請信用評級機構對準備發(fā)行的證券進行正式的發(fā)行評級，并將最終評級結果向投資者公告。信用增級這一環(huán)節(jié)根據(jù)擔保形式的不同，可能會涉及附屬貸款協(xié)議、擔保函、保證協(xié)議、抵押協(xié)議、信用證、保險單據(jù)等法律文件，所有這些文件應分別遵循合同法、擔保法、保險法等法律的規(guī)定。
4 發(fā)行并銷售證券，支付貸款組合對價。SPV通過對貸款組合的信用評級、增級后，以這些資產(chǎn)作為抵押，發(fā)行貸款抵押證券。SPV可以直接在資本市場上通過私募的方式發(fā)行證券（債券），或者通過信用擔保的方式，由其它機構組織證券發(fā)行。發(fā)行后，由SPV向發(fā)起銀行支付所購買的貸款組合的對價，發(fā)起銀行利用籌得的資金用于其它業(yè)務。然后，貸款抵押證券進入二級市場，通過證券公司等中介機構把經(jīng)過證券化的住房抵押貸款銷售給投資者，從最終投資者那里取得銷售貸款抵押證券的資金。
5 對貸款組合到期日前取得的現(xiàn)金流資產(chǎn)進行投資管理，并于證券到期日向投資者支付本息。證券發(fā)行后，SPV將委托一定的機構(一般仍為商業(yè)銀行)負責管理貸款組合預期收回的現(xiàn)金流，并負責進行證券登記和向投資者發(fā)放證券本金和利息.如果按照證券的設計，并非在貸款回收日支付證券本息的，將由受托人對收回的現(xiàn)金流資產(chǎn)進行再投資管理，再投資收益在SPV和受托人之間分配。
附圖 ：抵押貸款證券化交易結構的主要參與者及基本運作過程圖：
通過上述一系列的運行機制，使需要資金的發(fā)起銀行事先獲取資金，以對新項目進行投資或發(fā)放新的貸款。
從住房抵押貸款證券化的流程可見，證券化的過程涉及到民商法和經(jīng)濟法領域的相當多的部門：合同法、公司法和其他經(jīng)濟實體法、破產(chǎn)法、信托法、銀行法、擔保法、證券法、房地產(chǎn)法、會計法、稅法等。可以說，住房抵押貸款證券化的法律問題構成了一項法律系統(tǒng)工程，證券化當事人的權利義務關系要以相應的法律規(guī)定為行為標準，各個環(huán)節(jié)的有效性也要由相應的法律來保證。
第二節(jié) 中國推行資產(chǎn)證券化的法律空白和法律障礙及相應對策
(1)法律空白:
資產(chǎn)證券化中交易結構的嚴謹有效性需要由相應的法律予以保障，而且資產(chǎn)證券化涉及的市場主體較多，他們之間權利義務的確定也需要以相應的法律為標準.因此，首先應構筑資產(chǎn)證券化所需要的法律框架。隨著《證券法》的出臺，目前有關證券交易的法律法規(guī)（第一層次）基本完成，但針對資產(chǎn)證券化的特殊性所需要的法律法規(guī)（第二層次）仍屬空白。
另外，我國有關住房抵押貸款證券化過程所涉及的貸款真實出售問題、評估機構的過錯處理問題、證券化交易的會計處理準則問題，以及相關的稅收問題，目前均無相關的法律法規(guī)規(guī)定。
(2)法律障礙:
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